追求理性与感受的和谐：量刑规范与均衡的另类解释"醉驾入刑"一年了，围绕它的争论也持续了这么久，从最初的"醉驾该不该入罪"、"醉驾是否一律入刑"、"与醉驾等同的危险驾驶行为如何处理"到现在的"醉驾如何量刑"、"醉驾量刑如何规范与均衡"。如果说最初的争议主要是在法学家、立法者、不同执法主体之间展开的话，现在的争议则是普通民众将问题的矛头直指司法机关，特别是人民法院，为什么同样是醉酒驾车，有人处6个月实刑，有人处缓刑，有人被免予刑事处罚；又为什么同样是醉酒驾车，判处的拘役刑期相同，罚金却相差数倍。一个个的追问，其实质在于社会公众想知道法官量刑的根据是什么。量刑的方法是不是科学。量刑的过程能不能向社会……查看全文>>
关于自律型审判管理模式之构建一、引言：问题及进路审判管理是基于对审判规律的正确认识和把握，对审判行为与过程实施调控、评价、引导的一种重要的司法工作机制。近年来，在深入推进审判管理改革的过程中，各级人民法院积极致力于审判效率评估体系的研究、探索与运用，加强管理机制的建设和平台的搭建，审判管理工作机制不断完善，审判管理逐渐成为人民法院内部既有别于案件审判，又相对独立于司法人事管理、司法政务管理的一项重要的司法管理活动，审判管理在人民法院管理体系中的核心地位也不断得到强化。但是，在改革的过程中，过分强调院、庭（局）长的管理作用，而忽视对法官自主管理的研究，鲜有论述法官个人因素对审判质效所产生的影响。……查看全文>>
行政、民事交叉案件审理实践探析论文提要。我国的诉讼程序法包括刑事、民事、行政三大诉讼法。而现实生活中的法律纠纷，并不都是刑事、民事、行政纠纷各自完全独立，往往会发生刑事与民事、刑事与行政、或者民事与行政相互交叉的情形，其中最为常见的为刑事与民事、民事与行政案件的相互交叉问题。对于刑事、民事交叉案件，我国现行法律已有了相关规定，而对于民事、行政交叉案件如何处理，则缺乏明确规定，给司法实践中处理此类问题造成了一定的困难。本文就此问题作一探讨。一、我国行政、民事争议交叉案件审理的现状我国现行行政诉讼和民事诉讼制度分别为行政争议、民事争议的解决提供了相应的法规范。但在不少案件中，例一：房产纠纷案中，一……查看全文>>
摘要。物权行为无因性理论是民法理论界中的重要理论，在立法中是否承认物权行为的无因性一直是学者们争论的热点，根据物权行为的无因性起源及概念作为问题的切入点，全面分析物权行为无因性理论学说，有肯定说和否定说，即物权变动中原因行为与结果行为的分离和非分离。再结合世界各国关于物权变动的立法模式，分析各自的优势及缺点，进而分析我国在物权变动中关于物权行为无因性理论的立法现状及对这一理论的立法选择。关键词：物权行为；无因性；立法模式一、物权行为及其无因性（一）物权行为物权行为是指民事主体以物权的设立、变更、终止为目的的民事法律行为。物权行为独立性和无因性理论是物权行为理论的组成部分，该理论为德国学者萨维尼……查看全文>>
推动“无理访”化解之社会管理创新选择涉诉信访工作是当前关涉政治大局、和谐稳定和国计民生的重大问题，也是人民法院工作的热点、难点和焦点问题，是集中反映法院裁判社会认同的晴雨表。为进一步推动涉诉信访工作，20xx年最高人民法院下发了涉诉信访"五项制度"在全国各级法院推行，这一举措对促进全国法院的涉诉信访工作具有积极的意义。就金坛市人民法院而言，近年来的涉诉信访化解工作取得了一定成效。去年11月中央政法委交办的10件信访案件息诉的有7件，息诉率70％，其他方式报结1件、办理终结的2件，总结案率100％；常州市政法委交办24件案件息诉的有14件，息诉率58.33％，办理终结的7件，其他方式报结1件；2……查看全文>>
浅析刑事审判风险防控机制的构建刑事审判风险防控机制是人民法院在刑事立案、审判、执行等各个环节中，承办法官（由承办法官提出，合议庭或审委委讨论确定）根据当事人诉求、证据、案外因素、裁判环境等诸多具体情形，分别作出风险评估意见，制定相关应对预案（包括风险防控方案、执行方案），及时化解矛盾，预防和消除不稳定因素的一种系统化、制度化的长效工作机制。在我国，建立刑事审判风险防控机制既是刑事审判的客观需要也是人民法院刑事审判工作的司法需要，它的建立既可以起到预防或减少刑事审判风险的发生，同时也是人民法院化解社会矛盾、避免或减少刑事审判引发次生矛盾，提升司法公信力的需要。本文将从刑事审判工作特点及刑事审判风……查看全文>>
论文提要：在20xx年3月最高人民法院的工作报告中，王胜俊院长强调了能动司法的重要性，能动司法在我国作为一个新概念与司法理念被提了出来。文中，作者以一个简单的撤诉案件为例，从不同的视角阐述了为什么要能动司法及如何能动司法的问题。笔者认为法律是事先制定的，对未来可能出现的情况很难预料，任何法律都不可能把社会生活中可能出现的种种情况规定得具体明白、万无一失。法律作为一种社会制度，无论在什么朝代、在哪一个国家，都不可能是尽善尽美的，总有某方面的漏洞与缺陷。正如美神维纳斯，美中不足的就是断了手臂，它不可能完美无缺。法律的缺陷与空白是法律的断臂。同样的道理，不能能动、灵活、创新的处理案件，死搬硬套法律条……查看全文>>
一、假想防卫的概念正当防卫所针对的不法侵害必须是现实存在的，而不是虚幻或想象的。所谓现实的不法侵害，是指不法侵害是客观存在的，这包括侵害的客观性和不法的客观性。侵害的客观性是指对行为对象而言，该行为实际上确实对国家、公共利益、本人或他人的人身、财产或其他权利造成实际的损害或者损害的危险。一个行为如果虽然在外观上具有侵害的特征，但实际上无害甚或有益，则该行为不具备危害的现实性，如医生截去患者的患肢，对醉酒的人加以管束等，因此行为人误将客观上有益的行为或者不具有侵害性的行为当做侵害行为的，其“防卫”行为不具备正当防卫的前提条件——不法侵害的存在，故不成立正当防卫，理论上称为“假想防卫”。二、假想防……查看全文>>
正确认识工伤认定程序保障劳动者工伤保险权益工伤保险是我国社会保险的重要组成部分，目的在于保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险。我国《社会保险法》规定：职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。但在实践中有部分用人单位未为劳动者办理工伤保险，而且社会各界对工伤保险理赔程序中工伤认定这一环节有一定程度上的误解，造成劳动者工伤保险权益得不到全面保护。在笔者参与的案件中，劳动者黄某20xx年5月在工作中受伤，伤害发生后历经半年直到同年11月份方才治疗终结。之后劳动者要求用人单位给付工伤保险待遇，而用人……查看全文>>
内容提要。近年来，诉前、诉讼保全在司法实践中运用之频繁和广泛不言而喻，已成为涉及财产类纠纷案件的通用程序。结合传统民事诉讼理论与目前司法实践来看，保全对象似乎仅限于财产，民事诉讼保全与财产保全相互等同。而在现实审判实践中，新型保全案例大量出现。20xx年8月31日第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过的《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的决定》首次提出了行为保全制度，弥补了立法上的空白。笔者就行为保全制度进行了概念的界定、沿革的分析和制度的架构，基于以上三方面进行实证分析，以期行为保全制度能够在实务中获得积极的尝试。经过第二次修正的新《民事诉讼法》将第九章标题“财产保全和先予……查看全文>>
民事举证责任倒置的探析提要。举证责任的分配是民事证据制度中极为重要的组成部分，而举证责任倒置作为"谁主张，谁举证"一般原则的补充，在诉讼活动过程中一直充当着重要的角色。我国《民事诉讼法》中对此虽未明文规定，但《民法通则》、《航空法》等专门法及最高院《关于民事诉讼证据的若干规定》第4条做出相关规定，为其找到了相应的法律依据。该举证方式在实践中被广泛应用，但理论界没有对其进行系统的阐释，从而在实践中出现了诸多问题，本文拟对举证责任倒置的有关问题做浅显的探讨与分析。一、举证责任的法律定义讨论民事举证责任倒置问题，首先应当明确举证责任的含义及相关问题。民事诉讼中的举证责任比较复杂，其复杂性在于不仅双方……查看全文>>
刑事和解制度自诞生之日即引起各界广泛关注，也引发了学界热烈讨论，它为我国刑事司法改革和整个刑事法律领域的一体化进程提供了一种崭新的思路，新刑诉法对此专章予以规定。本文拟在将刑事和解制度与其他制度比较分析的基础上，通过其对案件实体处理结果影响的维度透视其司法境遇，并对此提出自己的思考。一、我国刑事和解制度设立的背景（一）刑事和解的理论基础刑事和解，又被称犯罪人与被害人和解（即vor），是一种以合法的形式恢复原有秩序的纠纷解决方式，具体是指在犯罪发生之后，经由调停人使犯罪人与被害人直接商谈、协商解决纠纷，其目的是为了恢复被犯罪人所破坏的社会关系，弥补被害人所受到的损害以及恢复犯罪人与被害人之间的和……查看全文>>
论惩罚性赔偿制度在《侵权责任法》中的适用惩罚性赔偿（punitivedamages）也称报复性赔偿，是指行为人恶意实施某种行为，或者行为时有重大过失，以对行为人实施惩罚和追求一般抑制效果为目的，法院在判令行为人支付补偿性赔偿金的同时，还可以判令行为人支付受害人高于实际损失的赔偿金。绝大多数学者都认为惩罚性赔偿不仅宣示了对被告行为的否认，而且意在制止行为人重犯这种行为，并且有可能进一步制止他人效法这种行为。现代社会，有些侵权案件中，若适用补偿性赔偿，损害赔偿额太小，行为人认为侵权成本小，或由责任保险金来支付，这无法有效制止侵权行为。只在加大处罚力度，施以高额的惩罚性赔偿，才能遏制侵权行为的继续发……查看全文>>
人肉搜索之伦理探析摘要。近年来人肉搜索事件不断发生，引发社会各界的强烈关注。从道德与法律的二维角度看，它既是一种维护社会正义和道德法律的舆论监督机制，同时又演变成一种侵权行为，它究竟是维护了社会正义还是侵犯了他人隐私，无论是在现实的道德、法律，还是在虚拟的网络世界中，都存在着不同的声音。所以，本文力求从伦理道德方面来论述人肉搜索的是与非。关键词：人肉搜索；道德；法律；伦理一、引言从21年开始，一个新颖的词汇走进了我们的视线，然后又随着26年的"虐猫事件"红遍网络，接着在27年1月的"周老虎"案件中红遍大江南北，那就是"人肉搜索"。"人肉搜索"就是利用现代信息科技，变传统的网络信息搜索为人找人，……查看全文>>
摘要：20xx年年末，一则令人担心的消息在人人等社交网络上迅速传播：网上下载音乐的免费午餐明年可能就没有了。百度宣布将旗下音乐产品整合到新的平台"百度音乐"，存在于百度首页十年的mp3图标就此谢幕。这个20xx年诞生，伴随诸多八零后度过青葱岁月的音乐产品，十年后消失了，被百度音乐所取代，除了mp3，百度随心听、千千静听等音乐产品也被百度音乐整合。业内人士分析，百度整合音乐是要迎接在线音乐付费变革，预计在线音乐市场会出现价格战。本文拟通过对网络环境下mp3版权保护的困境，mp3版权侵权责任的认定及我国mp3版权保护的现状等问题的分析，提出一些有益的想法，以促进我国版权保护的事业越来越好。一、网络……查看全文>>
罚金刑执行难的立法解决路径摘要。刑罚现代化的一个重要标志是刑罚的轻缓化，而罚金刑在刑罚体系中发挥中心刑的作用是达到刑罚轻缓化的主要途径。我国1997年刑法史无前例地扩大了罚金刑的适用范围，提高了罚金刑的适用率，但同时也陷入了罚金刑执行难的尴尬境地。笔者通过立法状况入手分析，对罚金执行难问题的原因进行探讨关键词：罚金刑执行立法一、我国刑法关于罚金刑的规定及其适用现状总则中，对于罚金刑的相关规定在刑法的第五十二条和第五十三条。其中规定罚金的数额应该依据犯罪的情节来决定。罚金缴纳的时效为随时追缴，即对于不能全部缴纳罚金的，人民法院能在任何时候发现被执行人有可执行的财产的，应当随时追缴。在司法实践中，……查看全文>>
刍议民事审判实务集约化改革当前，中国正处在社会变革的转型期，也是社会矛盾纠纷的突显期。大量案件涌入法院，使得审判力量不足与审判任务繁重的矛盾日益加剧，这一问题在基层法院尤为突出，案多人少成为制约法院工作的“瓶颈”，加之各类新型案件的出现，使得案件审理的难度日益增大。而担负着全国80%以上一审案件审判任务的基层人民法院，更被时代的潮流推向“风口浪尖”。笔者在基层人民法院从业6年来，目睹了经济发展、社会转型给一个基层人民法院的民事审判实务带来的冲击与“困境”。本文试图从分析基层法院传统民事审判模式的现状作为开端，探索民商事审判实务的集约化改革之路。一、传统民事审判模式的现状探析（一）概念：何为民事……查看全文>>
浅论合理规范公民代理行为的制度及措施随着社会整体维权意识的增强，公民代理在各种纠纷解决的场合不断涌现，这种现象的出现，一方面使部分人的权利得到了保护；另一方面公民代理人法律知识欠缺、业务水平差等限制条件，使得其在司法实践中无法适用现行制度的要求，甚至有的公民代理人颠倒黑白，干扰司法秩序。如何合理规范公民代理行为。20xx年新民诉法对此采用了保留并设置相应限制的原则。虽然制度在不断健全，但从近期实践的情况来看，仍存在很多问题，制度与实践之间存在一定的差距。故笔者拟从合理规范公民代理行为的必要性、可行性分析入手，着重采用理论与实践相结合的方法，提出合理规范公民代理行为的一些制度及措施，希望对司法实……查看全文>>
以实务视角谈传媒与司法关系的构建内容提要。我国近年来传媒与司法的相互作用愈加深入，媒体监督与审判独立的冲突，实质上是言论自由与司法公正两种价值的冲突。本文分析传媒自由与司法公正背后的价值，从相对合理主义的观念出发，并参照国外经验，试图寻求对两者合理的安排，从而确保真正实现言论自由与司法公正。一、问题提出当代中国正进入一个急速发展的转型期，经济发展与社会治理的过程中暴露出诸多亟待解决的问题，其中传媒对司法的影响随着近几年影响性案件的出现而成为司法无法回避的主流话题。20xx年1月媒体惊爆的"天价过路费案"的判决和纠错过程比较典型地折射出了我国传媒与司法的积极关系。禹州市农民时建锋购买两辆大货车后……查看全文>>
浅析添附所有权的取得制度所谓添附，是指不同所有人的物结合在一起而形成不可分离的物或具有新物性质的物。附和、混合、加工是理论上公认的三种添附形式，添附作为一项所有权取得方式为大部分人所肯定。添附问题就在于隶属多人的多个物成为不能或者不值得分割的一物以后出现的所有权混乱，所以解决这个问题的关键就在于依据何种规则在多个所有权人之间确定物的归属，这也是添附制度构建的意义所在。确定归属时，笔者认为添附形式、添附人的主观意识、所有人的不同地位则是必须考虑问题。一、添附方式添附方式不同，则所有权确定的规则亦各有差异。具体而言，添附方式主要有三种。1、附合（1）动产与不动产附合罗马法的法律原则：“土地比地面之……查看全文>>
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