完善医疗损害司法鉴定管理研究

摘要。伴随医疗损害赔偿争议诉诸法院的日益增多，医疗损害鉴定逐渐受到重视，然而，因为我国法律规定的彼此冲突，导致长久以来技术鉴定和司法鉴定“双轨制”并存。随着《侵权责任法》的出台，我国诉讼实务中适用医疗损害司法鉴定的越来越多，亟须对目前的医疗损害司法鉴定管理体制加以完善。通过比较两大法系的先进成熟的司法鉴定管理经验，我国可以通过法律法规的整合与扬弃、医疗损害司法鉴定专门机构的设立、医疗损害司法鉴定人的能力考评、医疗损害司法鉴定的程序规制四个方面，施以完善。

关键词：医疗纠纷；医疗损害；司法鉴定；医疗损害鉴定

近年来，医疗纠纷的发生比比皆是，医患矛盾早已是引人瞩目的社会矛盾之一，医疗损害赔偿纠纷在我国民事诉讼中所占比例亦呈逐年上升趋势。但现实中，决定赔偿关键的医疗损害鉴定却存有很多问题。我国的医疗损害鉴定工作历经医疗事故技术鉴定为主阶段、技术鉴定和司法鉴定并存阶段，进入到当前以医疗损害司法鉴定为主的繁荣时期。当前，随着诉讼实务中对鉴定需求的日益增多，完善医疗损害司法鉴定管理，已经迫在眉睫。

一、法律依据混乱导致“双轨制”

“医疗损害鉴定”通常指在医疗损害赔偿纠纷中，判定医护人员的诊疗活动是否存在过错，以及诊疗行为与患者所受损害有无因果关系的活动。“医疗损害鉴定”一词来源于2010年最高人民法院《关于适用若干问题的通知》第3条的规定，人民法院可以据此依申请或依职权进行医疗损害鉴定。该司法解释的出台，使得“医疗损害鉴定”获得了统一认识，也基本解决了长期以来医疗损害鉴定名称混乱的局面。正是因为2002年《医疗事故处理条例》与2003年最高人民法院《关于参照审理医疗纠纷民事案件的通知》二者没有协调好，法条内容冲突，导致司法实践中出现了“依据二元化”以及鉴定“双轨制”的尴尬境地。依照两个规定，唯有过失，方构成医疗事故；无过失，则无事故。构成医疗事故的，依《医疗事故处理条例》处置，而那些非过失造成的医疗赔偿纠纷，亦即医疗事故之外原因造成的，适用民法通则的规定。这就意味着，医疗机构非过失造成医疗损害的，如果患者提出诉讼，法院不应当按照《医疗事故处理条例》规定的标准，而应按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定来进行处理。后者赔偿标准远高于前者，在医疗纠纷诉讼中，许多法院迫于压力往往不得不对弱势的患者一方给予倾斜，在赔偿上多有照顾。这就导致，在2010年7月1日《侵权责任法》施行之前，实务中两种医疗鉴定形式的并存，即医疗事故技术鉴定和医疗过错司法鉴定“双轨制”并行不悖，其中前者是依据《医疗事故处理条例》由地方各级医学会专家委员会进行的技术鉴定，而后者是依据《民法通则》由社会司法鉴定机构进行的司法鉴定。《侵权责任法》出台之后，过去分化存在的“医疗事故”与“非医疗事故的一般损害行为”被统称为“医疗损害行为”，但是，并没有对“医疗损害鉴定”做出具体统一的规制。这导致实务中，各地法院自行出台相关操作规定，比如上海、江苏，医疗损害鉴定仍旧首选各级医学会，只是名称从“医疗事故技术鉴定”变为“医疗损害鉴定”，只有医学会无法鉴定的，才可能转向求助社会司法鉴定机构；而在北京，医疗损害鉴定首选社会鉴定机构依法进行司法鉴定[1]。

二、时代发展亟须完善医疗损害司法鉴定管理